По итогам электронного аукциона был подписан контракт ЭЦП специалиста организации заказчика, когда в преамбуле контракта было указано другое лицо, которому следовало подписать контракт. Какие неблагоприятные последствия могут наступить в результате такого подписания?
Согласно ч. 7 ст. 70 Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения в единой информационной системе проекта контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронного аукциона, и предоставления таким победителем обеспечения исполнения контракта заказчик обязан разместить контракт, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, в единой информационной системе.
Согласно ч. 2 ст. 60 Закона о контрактной системе документы и информация, направляемые в форме электронных документов участником электронного аукциона, заказчиком, должны быть подписаны усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени соответственно участника такого аукциона, заказчика.
Ключи усиленных электронных подписей, а также сертификаты ключей проверки электронных подписей, предназначенные для использования в целях настоящей статьи, создаются и выдаются в соответствии с ч. 2 ст. 5 настоящего Федерального закона.
Согласно ч. 2 ст. 5 Закона о контрактной системе ключи усиленной электронной подписи, а также сертификаты ключей проверки электронных подписей, предназначенные для использования в целях Закона о контрактной системе, создаются и выдаются удостоверяющими центрами, получившими аккредитацию на соответствие требованиям Федерального закона от 6 апреля 2011 года № 63-ФЗ «Об электронной подписи», или в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, удостоверяющими центрами, созданными в соответствии с нормами права иностранного государства.
В свою очередь, в соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ (ред. от 28 июня 2014 г.) «Об электронной подписи» электронная подпись — информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию.
То есть фактически электронная подпись позволяет «определить лицо, подписывающее» тот или иной документ. Но это, на наш взгляд, не означает, что она дает право на подписание контрактов.
Такое право, следует зафиксировать в соответствующей доверенности.
Напомним, что согласно ч. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу или другим лицам для представительства перед третьими лицами.
Таким образом, несмотря на преамбулу контракта, где указано иное лицо, чем то, которое подписало контракт, существенное значение, на наш взгляд, имеет наличие у специалиста, подписавшего контракт, на момент подписания контракта доверенности с правом подписания контракта. При этом, очевидно, что дата выдачи доверенности должна быть ранее даты заключения контракта. Также, например, журнал выдачи доверенности, если он ведется в организации заказчика, должен «подтверждать» данную информацию.
При этом можно говорить о том, что на момент подписания контракта у специалиста было право на подписание контракта, зафиксированное в соответствующей доверенности, а в преамбуле имела место опечатка (техническая ошибка) и контракт фактически был подписан усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика (в соответствии с ч. 7 ст. 70 Закона о контрактной системе).
Необходимо отметить, что ст. 70 входит в главу 3 Закона о контрактной системе. В свою очередь, согласно ст. 47 Закона о контрактной системе в случае нарушения положений главы 3, регламентирующих определение поставщика (подрядчика, исполнителя), такое определение может быть признано недействительным по иску заинтересованного лица.
При этом согласно п. 2 ст. 3 Закона о контрактной системе определение поставщика (подрядчика, исполнителя) — совокупность действий, которые осуществляются заказчиками в порядке, установленном Законом о контрактной системе, начиная с размещения извещения об осуществлении закупки товара, работы, услуги для обеспечения государственных нужд (федеральных нужд, нужд субъекта РФ) или муниципальных нужд либо в установленных настоящим Федеральным законом случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и завершаются заключением контракта.
Таким образом, есть риск, что такой контракт может быть признан недействительным по иску любого заинтересованного лица.
Вышеуказанное (наличие соответствующей доверенности у специалиста) может помочь минимизировать риски такого признания.
Также ст. 7.32 КоАП РФ устанавливает ответственность за нарушение порядка заключения контракта. Ситуация подписания контракта иным лицом, чем то, которое указано в преамбуле контракта, нормой не урегулирована. При этом ч. 3 ст. 7.32 КоАП РФ установлена ответственность в виде штрафа 50 тыс. руб. за уклонение от подписания контракта. Нельзя исключать, что может быть применена и эта норма, если подписание контракта иным лицом будет квалифицировано как уклонение заказчика от подписания контракта.
Из статьи журнала «Госзаказ в вопросах и ответах», № 1, январь, 2016
Когда контрактный управляющий может подписать контракт вместо руководителя
Я — контрактный управляющий, а руководитель учреждения — главный врач. ЭЦП в учреждении — одна, выдана на имя главного врача. Вправе ли я как сотрудник с должностными обязанностями контрактного управляющего подписывать контракты ЭЦП руководителя? Или это можно делать только изготовленной в установленном порядке своей ЭЦП? И возможно ли закрепить право подписи контрактов за контрактным управляющим?
Право контрактного управляющего подписывать контракты от имени заказчика может быть оформлено путем выдачи заказчиком соответствующей доверенности.
В соответствии с ч. 4 ст. 38 Закона № 44-ФЗ в обязанности контрактного управляющего входит обеспечение осуществления закупок, в т. ч. заключения контрактов. Эта функциональная обязанность подразумевает действия, направленные на обеспечение осуществления закупки. Но никак не подписание контракта от имени заказчика. Закон не наделяет контрактного управляющего правом подписи контрактов от имени заказчика.
Данная позиция подтверждается выводами Минэкономразвития России, изложенными в письме от 28.08.2015 № Д28и-2485.
В течение трех рабочих дней с даты размещения в ЕИС проекта контракта, подписанного усиленной электронной подписью лица (имеющего право действовать от имени победителя аукциона), и предоставления победителем обеспечения исполнения контракта, заказчик обязан в ЕИС разместить контракт. Контракт должен быть подписан усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика (ч. 7 ст. 70 Закона № 44-ФЗ).
В соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ «Об электронной подписи» электронная подпись — информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию.
Какие бывают электронные подписи
Закон № 63-ФЗ (ст. 6) разделяет электронные подписи на простую и усиленную. При этом усиленная подпись подразделяется на квалифицированную и неквалифицированную.
Информация, подписанная квалифицированной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажной основе. Информация в электронной форме, подписанная простой электронной подписью или неквалифицированной электронной подписью, признается электронным документом, равнозначным документу на бумажном носителе, подписанному собственноручной подписью, в случаях, установленных федеральными законами, принимаемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами или соглашением между участниками электронного взаимодействия.
При заключении контрактов на электронных площадках по результатам проведения аукционов в рамках Закона № 44-ФЗ предусматривается подписание контрактов в электронной форме при использовании усиленной электронной подписи. То есть контракт заключается в электронной форме и приравнивается к заключенному на бумажном носителе.
Возможность передачи ЭП
При использовании усиленных электронных подписей участники электронного взаимодействия обязаны обеспечивать конфиденциальность ключей электронных подписей. В частности не допускать использование принадлежащих им ключей электронных подписей без их согласия (п. 1 ст. 10 Закона № 63-ФЗ). Однако цитируемый пункт закона подразумевает не ситуацию передачи права использования усиленной электронной подписи другому лицу на основании какого-либо распорядительного документа или доверенности, а только лишь указывает на техническую возможность использования электронной подписи другим лицом. Например, это может быть контрактный управляющий, действующий с согласия и под контролем владельца сертификата ключа проверки электронной подписи.
Поскольку электронная подпись приравнивается к собственноручной подписи, ответственность за ее использование лежит на ее владельце. Передача права использования электронной цифровой подписи от ее владельца иному лицу Закон № 63-ФЗ не предусматривает.
Право на подписание контракта
Согласно ГК РФ (ч. 1 ст. 53) юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом. Порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются законом и учредительным документом.
Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в Единый государственный реестр юридических лиц.
СПРАВОЧНО
В соответствии с ч. 1 ст. 2 Закона № 44-ФЗ законодательство РФ о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг основывается, в т. ч., на положениях Гражданского кодекса РФ.
Подписывать контракт от имени заказчика имеет право только орган, определенный учредительным документом заказчика (руководитель). Либо иное уполномоченное приказом или иным официальным документом лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени юридического лица. Сведения о таких лицах должны быть внесены в Единый государственный реестр юридических лиц.
Право контрактного управляющего подписывать контракты от имени заказчика на электронных площадках может быть оформлено путем выдачи заказчиком соответствующей доверенности. В таком случае сведения о контрактном управляющем вносить в ЕГРЮЛ не требуется.
Таким образом, руководитель может подписать контракт на электронной площадке лично с помощью своей усиленной электронной подписи, а может отдельным приказом или доверенностью наделить контрактного управляющего подписывать на электронных площадках контракты от имени заказчика.
Если контракт подписывает руководитель заказчика, в преамбуле контракта должно указываться, что контракт подписывается заказчиком в лице руководителя, действующего на основании положения/устава. При этом подписание контракта должно производиться усиленной электронной подписью руководителя заказчика.
Но, допустим, по решению заказчика контрактный управляющий наделяется правом на подписание контрактов на электронных площадках от имени юридического лица. В таком случае в преамбуле контракта должно быть указано, что контракт подписывается заказчиком в лице контрактного управляющего. Кроме того, необходимо указать и реквизиты доверенности, на основании которой контрактный управляющий уполномочен на подписание контракта.
Только при соблюдении этих условий подписание контракта должно производиться усиленной электронной подписью контрактного управляющего.
По нашему мнению, подписывать контракт необходимо усиленной электронной подписью того лица, чья фамилия указана в преамбуле к контракту. Такое лицо должно обладать соответствующими полномочиями на подписание контрактов от имени заказчика.
Да, руководитель (ректор) вправе передать подписание контрактов сотруднику соответствующего учреждения, если иное не предусмотрено учредительными документами такого бюджетного учреждения.
Данное право может быть передано сотруднику на основании доверенности или иных распорядительных документов (к примеру, на основании приказа, распоряжения).
Следует отметить, что указанное право может быть применено как при осуществлении закупок в соответствии с положениями Закона № 44-ФЗ, так и в соответствии с положениями Закона № 223-ФЗ.
Источник